企業經營之法律風險管理

轉載自【法律簡單講網站】

風險管理係以科學方法、技術有系統、有條理評量、控管處理未來不確定之風險，減少或迴避風險造成之損失，以追求效益最佳狀態之平衡點。風險管理於一九三○年代美國逐漸重視，諸多企業體紛紛採擇其精神，進行風險識別、風險反應、風險控制等管理策略。台灣企業界在最近幾年也逐漸重視風險管理工作，強化其功能，引導企業優質經營。

危險事故之不確定性，涵括發生與否不確定性(whether)，發生時間不確定性(when)，發生狀況不確定性(circumstance)及發生結果嚴重程度不確定性(Uncertainty as to Extent of consequence)。由於事故引致風險，風險促發危機，危機可能導致實質損失，如成本增加、廠房機器、使用降低、生產減弱、行銷困難、資金短缺，收益減低等，因之風險需要管理。所謂風險管理乃在於調整、控管對於未來不確定之各種結果，以及調節管理不確定未來結果需支付之代價大小，使風險有效降低或最小化[1]。申言之，掌握風險，進行風險管理，首在風險確認，繼而風險評估與衡量，再作風險決策，進而作有效風險控制[2]

風險控制中一般相當重視風險迴避（Risk avoidance），其目的在作預防性風險迴避（proactive avoidance），期待將風險源頭消除，其實此迴避風險之觀念，乃在降低不確定因素之存在以及防止風險之發生與引發之損失，如運用到風險確認階段，強化風險預測效果，設法做風險避讓，必能適度解決法律風險帶來之難題。

~風險與不確定性有密切關係，但不確定性不等同於風險，如能有效預測風險進而防範，必可減少損害發生，因之風險管理之控管，旨在分散風險，降低不確定因素帶來之風險，一般採用古典多角化(Classic diversification) 、對沖或保險等策略。古典多角化常採用策略組合模式，進行多量且獨立、相異之方式管理風險；對沖(hedging)則透過特定報酬結構負相關之有限處理模式，以分散風險；保險則為最普遍方法，何者為最佳選擇，視標的而有不同，也與不確定性高低有關，當風險愈高，風險管理策略所產生之實益相對為高[3]。

由於法律風險無所不在，從實務案例觀察，幾乎各行各業均有法律風險之因子，包括：1.工商經營、2.投資理財、3.科技產業、4.金融保險、5.地產開發、6.營造建築、7.物流行消、8.醫療衛生、9.教育系統、10.公務部門[4]，甚而非營利事業團體、公益社團等亦均有法律風險存在之問題。對企業而言，從企業之創立、開展、管理、營運、財務管理等不同階段事務，均與法律規範有關，要探得法律風險，由公司法務人員、法律顧問全面評估，從發生案例探究法律風險源，並請法律專家以焦點團體法、深度訪查法，運用公聽查證、座談方式，辨識法律風險，進而整合運用[5]。再者，企業若疏忽或未能掌控法律風險勢必危機重重，其未做好妥善回應，終將轉化為法律責任，嚴重者，可能成為拖垮企業之最後一根稻草，因之，法律控管機制實為企業預防發生或降減法律責任之良好機制[6]。

~法律風險管理簡單來說是指有效管理法律風險，亦即用管理方法解決法律問題，從過程來看，是運用科學評估所的之方法或結論，採取管理策略，並予執行。進而言之是指運用科學方法，有效率衡量、控制與防範法律風險之發生或降低其發生之危害性，可說是涵蓋法律風險之預測、鑑別、規劃、控制與執行，直接或間接達成風險損失控管與降低目標之作為，亦即用科學方法，管理可能發生危害之法律事件，而所執行之步驟與作法[7]。換言之，法律風險管理重點在於全面瞭解法律約制目的，全盤掌握法律風險，做好控管、調適、迴避等作為，達到有效防制目的，因之法律風險管理重在事先預防功能，不致依賴事後補救，已緩不濟急，可謂係預防法學一環[8]，值得法律界大力推廣宣揚。

法律風險管理旨在做好法律風險之控管，避免風險實現，並設法減低風險造成之損失(害)。對企業界而言，謀取利益、創造利潤，乃企業經營之重要目標，法律風險管理正可達其目標之完成。蓋因企業面對之風險可分為商業營運風險與法律風險，前者商業風險，固為企業主或經營團隊所重視，認為係最重要之課題，惟從實質探究，基本上仍與法律風險牽連，或者最後會以法律風險之形式體現，可知法律風險在整體風險管理中居重要變動[9]

~依2012年兩岸投資保障協議第14條第4款之規定，商務糾紛之當事雙方可選擇兩岸之仲裁機構，亦可選擇雙方同意之仲裁地點，如經選擇香港為仲裁地時，有關香港仲裁條例之規定涉及仲裁裁決之承認與執行，對兩岸之影響不小，需及早因應，又香港新仲裁條例(2010年11月11日)，與最新國際慣例相互一致，適用上甚為方便，台灣企業如因商業爭端，可考量適用香港地進行仲裁[10]。

企業發生之法律風險類別繁多，幾乎所有工商事物都有可能發生法律風險事件，包括採購法律風險、生產法律風險、行銷法律風險、市場法律風險、工程法律風險、人力管理法律風險、財務管理法律風險、公司策略法律風險、投資管理法律風險、多角化經營法律風險、公司治理法律風險、會計審計法律風險、智慧財產法律風險、行政監理法律風險、環境管制法律風險、訴訟法律風險等，各企業應依其事業種類、性質、繁簡、適用法規規範密度暨以往法律事件、同類企業法律風險事件等，採取必要之法律風險管理與防範對策。

經濟社會有不同分工，各別產業、千百行業，各有其特色與行規，適用之法律規範各有不同，可能發生之法律風險亦有類別性、差異性與獨特性，衡量其關鍵問題在於權力、義務責任之遵循、履行與實踐，法律風險管理即在預防法律風險發生、防範法律風險再次到臨，本旨上在解決權利、義務與責任之踐行與衡平，導引企業重視法律風險管理工作，增強企業優良體質，提升競爭力。

~法律風險管理從組織體系與營運發展，有內部管理風險、製程風險、品管風險、結構風險、人生資源風險、競爭風險、災難風險等；涉及外部者有自然風險、社會風險、政治風險、產業鍵連動風險、市場風險、產品責任風險、生態環境風險、智慧財產風險…等[11]。再從經營觀點，法律風險管理涉及經營權風險、投資風險、企業發展風險、購併風險等；又從企業經營層解析，法律風險管理指明需防範策略風險、治理風險、調度財務風險與經營理念風險等，凡此均足以說明法律風險管理逐步系統化、精明化、明確化，對企業之經營運轉，其穿透力逐漸加深、加大。

大家都熟悉風險無所不在，對企業而言，自成立後之營運展業期間，法律風險無所不在，但法律風險有隱藏性與明顯式之分。就隱性法律風險而言，往往不易察覺，也不太會強烈感覺其危害性與威嚇性，以致常被忽略，而認無法律風險存在，事實上，此類風險實現不會造成企業重大損害，也不必花費太多人力、物力去控管。至於後者，其危機常是立即、明顯、急迫到來，不容企業忽略，如平時未能作法律風險之預測、識別、評估以及控管，其損害必大必多，是以企業對二者之法律風險需全面檢測，採取法律風險回應，做好管理工作。

~為使企業法律風險管理徹底實施，達到預定目標，應遵循下列原則[12]：

1. 企業本審慎管理規劃管理具體作法。

2. 企業應以格局高之戰略目標引導管理思路。

3. 企業策略與決策應導入法律風險與管理防範理念。

4. 企業應規劃法律風險管理與企業各項管理契合對應。

5. 企業將法律風險管理納容至各項管理之實質內容與過程內，便利施作。

6. 企業負責人、經營層及員工全員參與法律風險管理體系。

7. 積極實施法律風險管理，培養優質企業文化。

8. 推動過程，隨時檢討改進，提升法律風險管理效能。

法律風險管理之步驟，或有不同之看法，一般可分成確認風險(Risk Identification)、評估風險(Risk Measure)、風險規避(Risk Avoidance)及執行風險管理策略[13]。而為明晰其進程，從實務操作而言，可再細分下列流程了解管理心法[14]

~(一)法律風險管理目標

(二)法律風險辨識(分析、預測)

(三)法律風險確認(鑑別、確認)

(四)法律風險評斷(衡量、評估、回應)

(五)法律風險決策(策略)

(六)法律風險避讓(移轉)

(七)法律風險控管執行(防阻)

(八)法律風險復原

法律風險為影響企業營運之重要因素，妥善處理法律風險對企業營運居於關鍵地位，近年來，企業已逐漸對法律風險管理重視，體認、避免、控制為重要策略[15]，而企業因規模、行業、組織而有所不同，對於企業實施法律風險管理之模式，可分簡要型、開展型、深沉型以至精細等優質化階段。蓋因任何管理，無法一次到位，採取漸進方式較為適當，先有簡要模組，讓員工認識法律風險，培養法律風險意識，再進至熟悉階段，對法律風險管理內涵能瞭然在心，熟悉操作，其後更深化，讓法律風險管理知識深入員工觀念中，逐漸成為工作習性，然後再精緻化，進至優質化，讓企業建制之法律風險管理體系更加完備，運用自如，可達整體預防、損害發生、防控以及解決法律風險之程度。

~有風險應予控管，而有法律風險亦應管理防範，但企業之經營重在謀取利潤，必須考量成本因素，本經濟效益原則，花費小成本固為法律風險管理之上策，其若需支付高額成本以調控法律風險，換來得不償失，其實益不大，因之，企業之法律風險管理，當應考慮成本之高低，予以數值化與量化，透過風險值之計算，有助於解決損失與成本衡量問題，而風險資本與經濟成本模型之應用，相當重要[16]，需計算所投入之人力、物力、設備與時間、得到效益等條件，使成本之支出與損害之降低以及創造利潤三者能衡平，故在思維上，法律風險管理應引進經濟學觀念，以成本導向建構法律與管理之結合及運用，達到整合式、廣角式、跨領域結合之目標。

企業法律風險管理方略具體化，最重要在於紮實實踐，通過法律風險治理，結合製程、行銷、營業、催收、智財管理、契約履行等流程配合推動，由個別事務趨向融合，由部門治理導向整體管理，其方式由簡要走向精緻，由細項進至精準，由靜態步進動態，教育員工有風險管理觀念，培育優質文化，型塑法律風險管理程序化、規範化、條理化、標準化，奠定企業經營價值[17]。

在風險管理階段中，預防管理可先行掌握先機，以危機時提出應變視為最重要。當急迫性、緊急性法律事件發生時，企業必需正面處理，採取必要性之危機處理，其過程包括辨認、成立處理系統、可運用資源之調查、制定處理內容以及執行等，務必能掌握變化與轉變之機會，快速處理及尋求解決[18]。例如債權人對企業財產聲請假扣押時，企業必需立即了解事件發生始末，本身有無法律缺陷？假扣押造成之衝擊多大？如何回應？是否需提出反擔保避免假扣押？又如法院執行假處分裁定時，企業某項製程、行銷、營運等流程可能被迫停

~止，可能需終止某項契約行為，也可能財產不能有移轉等處分。此對企業之營運與財務調度，均發生重大影響，企業必需積極對應，提出風險調控措施。再如企業被法院或行政執行署(或分署)強制執行時，也需立即實施危機管理，提出有利於企業之應變對策。

職業災害為企業界最擔心，也最棘手的問題，但大大小小的職業災害卻常發生，從工作中被機器夾傷、切傷、跌倒受傷或由高處墜傷，到鍋爐爆炸、氣體外洩、溶劑外洩、機械倒塌，以迄礦場災變，廠房倒塌、化學廠爆炸、廠房火災等等，均為危機管理之對象，也與法律責任危險密不可分，企業需依事故大小、損傷高低，採取正確之危機管理對策。

目前交通事故頻繁，員工因執行企業工商活動，難免發生車禍，如司機送貨撞死他人，員工洽公碰撞路人，業務員急於趕路擦撞他車。被害人將依民法第188條規定，向企業要求負起連帶損害賠償責任，是以企業對於業務有關之車禍事件，不能輕忽，於發生第一時間，立即派人處理，保全證據，釐清車禍事實，慰問當事人，然後接續採取調解、訴訟、賠償等，解決對策，其中即使調解、和解進行中，也需審慎評估，衡酌事件侵害事實，對方損害程度，我方責任輕重等，草擬可以接受之和解條件，避免時程日久，發生枝節變化，以保員工權利，設法早先解決爭端，防免事端擴大造成更大的損害。

~法律風險管理體系之建立旨在對法律風險全面、全程有效性控管，經由一系列作業、流程、機制、實施等達至預定目標，各企業因之業務不同，而有繁簡之差異，有關實施工作之方法及程序而有所不同，有將其過程區隔為法律風險，分拆法律風險控制與控制實施評估等[19]，但簡要區隔，基本上為二個軸心重點：「法律風險預測」及「法律風險控管」，其他工作流程與要項，可收納在此二核心議題內，各企業亦得如同前述，採取不同模組之管理系統，然後進以實施，達到風險控制與防範之目的。

企業因組織結構、行業類別、生產規範、員工數目、管理模式、財務運轉、市場通語等，而有不同類型，其實施風險管理之策略有所不同，在法律風險治理方面，亦因其需求與特性而有相差，本法律「有原則就有例外」之觀念，各企業實施法律風險管理之方案當有不同，其運行步驟容有變動，基本上以發生預防與防控效果為要，例如同為工廠，生產化學物品與食品，自有不同管理方略；其為營造業與運輸業本有差別，同為銷售事務，五金與日常用品、家庭衛浴與辦公用具、食材肉品與汽車機車，均有不同法律風險防控作法，各企業本其業務特性研訂法律風險管理策略，建立適合不同企業經營之法律風險控管制度，以保企業平順正常營運[20]。

[1]朱愛群，政府風險管理與危機處理：實例系統分析，中央警察大學出版社，2011年8月初版，頁4。

[2] 鄧家駒，同前註17，頁60-63。

[3] 休考尼(High Covrteng 著)、黃佳瑜翻譯，企業策略家的遠見；在不確定中尋找最精準的RU策略理論，商智文化 2003年第一版，頁150、152、160。

[4] 參見中華法律風險管理學會會務簡介，2011年7月 頁4 。

[5] 宋明哲，法律風險面面觀，發表於中華談判管理學會，中華民國全國商業總會等於2013年2月23日在台灣大學管理學院舉辦之「風險管理與談判(1)：法律風險與企業風險管理」研討會。

[6] 方國輝，企業法律責任及法律控管之研究，收錄於唐淑美主編法律風險管理，亞洲大學2011年7月2版。

[7] 施茂林，同前註11，頁10 。

[8] 賴源河，學習商事法與經濟法須有宏觀的企劃能力，收錄於賴源河教授六秩華誕祝壽論文集，五南圖書，1997年8月初版1刷，頁8。

[9] 陳曉峰，企業知識產權法律風險管理，中國檢察院 2009年初版，頁5-7 。

[10] 邱錦添，香港新仲裁條例之特色及其對兩岸仲裁之影響，收錄於第三屆海峽律師(彰化)論壇論文集編輯委員會主編第三屆海峽律師(彰化)論壇論文集，2012年12月8日版，頁123、124。

[11] 陳瑞、周林毅，風險評估與決策管理，五南圖書，2007年3月初版1刷，頁493。

[12]參見中國國家技術監督局等2011年12月30日發布企業法律風險管理指南所制頒企業法律風險管理原則。

[13] 風險管理學會，人身風險管理與理財，智勝文化，2001年10月初版，頁211-212。

[14] 李文雄，策略管理理論實務與診斷分析，全咸圖書，2002年10月初版，頁211-212 。宋明哲，現代風險管理，五南圖書，2000年10月5版，頁52。周吳添CFP認證系列課程─風險管理與保險規劃，宏典文化，2007年10月3版1刷，頁2-11 - 2-19。鄧家駒，同註17，頁17、21 。

[15] 陳瑞、周林毅，同前註141，頁207、227。

[16] 宋明哲，風險管理新論全方位與整合，五南圖書，2012年10月6版1刷，頁239-241。

[17] 施茂林，工商企業活動與法律風險治理防範，發表於逢甲大學、中國法學會、香港法律論壇、澳門科技大學等合辦兩岸四地法律學術研討會─經貿合作與司法互助，2014年5月15日。

[18] 宋明哲，同前註146，頁378、383。

[19] 陳麗潔主編、葉小忠執行主編，企業法律風險的創新與實踐─用管理的方法解決法律問題，北京法律出版社，2012年4月1刷，頁140-142。

[20] 方國輝，同前註136，頁199。

轉載自【法律簡單講網站】